劳动部关于印发《实施〈劳动法〉中有关劳动合同问题的解答》的通知

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什么是“可操作性”？

高宏道



本文叙述了对律师操作技巧和道德底线的关系
在网上，律师答复提问人时常常说：“这个案子的操作性很强”。那么什么是律师说的“可操作性”？一般而言，律师说的可操作性是指，这个案子，从程序上、证据上，有很多操作的余地。如果很好地利用主观、客观条件，这个案子的委托方，就有可能胜诉。反之，如果没有利用，就会败诉。或者说，这是一个既可能胜诉，也可能败诉的案子。就看律师、当事人如何进行运作了。
案子的操作性，在网上往往难以介绍。在解答问题时，更无法告诉你如何进行操作。这固然是没有进入委托阶段，律师无法花费很多的精力去研究案情。更因为，这些也不是可以公开讨论的问题。甚至有些运作，虽然不违法、违规，但也不大光明。所以，也就不说了。
看一个案子是否具有可操作性，固然决定于案子的实际情况，也决定于律师对客观事实把握的能力。但是，首先是对案情的全面的理解、对法律关系的准确判断、对诉讼这个“游戏规则”运用的熟练程度。如果一个律师见多识广，看到这个案子的时候，会联想到许多经验，那么，一些别人看不出操作性在哪里的的案子，他会看出“门道”。给一个“死案”，即，几乎是必败的案子，找到出路。反之，如果缺乏经验，本来是可以胜诉的案子，当事人自己也可能把自己给“整死”了。
这么说，是不是一个案子会在客观上是必胜的？存在不存在客观上的公正？这要看怎么说了。假如是一个简单的案子，从客观真实的角度说，从社会正义的角度看，某一个案子可能是只有一个结果。但是，不能说，所有的案子都是这样的。
案子简单，谁看也是这个结论，那么从诉讼方面来说，就没有什么可操作性。但是，还可以通过“造势”，在谈判中取胜，或者是减少损失。这方面的可操作性，也是很有意思的。虽然不是在诉讼中发挥作用，但是在法庭之外，还是可以大有作为的。
也有从程序方面取胜的。有的律师充分利用了程序法赋予当事人的权利，将程序法规定的权利，利用的很充足，结果，对方的当事人在走程序当中走出了败笔，导致了失败。也有拖不起的，只好被迫调解。
利用“可操作性”维护当事人的利益，是一个律师的技巧。但是，如果作过了头，给当事人出一些违法的主意，就是大错特错的了。即使是没有违规违法，但是技巧高明，在诉讼中把对方打的一败涂地，结果是，一方得到了出乎大家意料的好处，另一方得到了无法平息的愤慨，这个案子，将来也是有后遗症的。只有极个别的情况是，对方通过一场诉讼“慧眼识英雄”，认可了律师，其它多数情况是，对方当事人会把律师恨之入骨。所以，律师不能沉浸在自己的技巧高明之中，律师还要有社会良知。否则，加大了社会矛盾，违反了公序良俗，也是错会了“律师是为一方当事人利益最大化服务” 的，走到了极端，走到了反面。
所以，我很主张谈判、和解，在谈判、和解不成的情况下，再进行诉讼。在诉讼中，也还可以争取调解和和解。如果最后能够明辨是非，达成和解，是一件最好的结果，是很愉快的一件事。
当然，这是一个理想状态。我和很多最深律师探讨这个问题时，几乎一致的看法是，“陷入纠纷，多是双方过错”。所说：“来说是非人，必是是非者”、“可怜之人，必有可恨之处”，这些经验之谈，是有一定道理的。因此，当事人对纠纷的执著，对对方甚至是仇恨满腔，这个调解、和解也是很难很难的。高度的情绪化，是解决纠纷的障碍。有时候，律师是傍观者清，却也是爱莫能助。当事人就是听不进去，那也无法可施。就是一个良好的建议，当事人不采纳，也会感到很无奈。我这几天就正在感到这个无奈。
总之，一个案子的可操作性，给律师施展才能创造了广阔的天地。也对律师的良知，是一个考验。当事人能否、或者说是肯否付出相应高额的律师费，以获得（或者说是“购买”）充分高明的技巧，将操作性都利用起来，也是对当事人的考验。
简单的理解“以事实为依据，以法律为准绳”，是幼稚的。所以，我在处理纠纷中的态度，一是劝说当事人自行，或者是由律师帮助调解，二是奉劝当事人请一个好律师。最不主张自己既要诉讼，又不请律师。我常对他们说，律师是一个武器。假如在对抗中，一方拿着石头，一方是洋枪洋炮，谁胜，谁负，不言自明。所以，不诉讼便罢，诉讼就要请律师。而且，最好是请一个好律师。这样，案子的可操作性得到了充分的利用，结果会是比较满意的。
我很希望当事人充分认识到案子的可操作性，这样，律师的价值会得到正确的评价。我很希望律师充分认识案子的可操作性，律师的从业技能就会有很大的提高。我更希望在充分认识可操作性的同时，不要泯灭良知，不使社会正义、公序良俗和高超的律师技巧对立起来。


高宏道
二??六年十一月八日

中国进出口银行


中国进出口银行关于印发《中国进出口银行担保贷款有价单证管理办法》的通知
1995年8月22日，中国进出口银行

各部、室：
为加强中国进出口银行担保贷款业务中有价单证的管理，特制定本办法。现印发你们，请遵照执行。

附：中国进出口银行担保贷款有价单证管理办法
第一条 为加强中国进出口银行担保贷款业务（含外国政府贷款转贷业务）中有价单证的管理，特制订本办法。
第二条 担保贷款有价单证包括：
（一）抵押贷款项下的物权证明：
（1）房屋和其他建筑物；
（2）依法可转让的土地使用权；
（3）果园，林木；
（4）机器、设备、运输工具和其他设备；
（5）可以封存的库存物品、产成品和原材料等物资。
（二）质押贷款项下的有价证券：
（1）允许转让的股票、债券、票据、存款单、提单等有价证券；
（2）专利权、商标权、著作权、股权等可以依法流通或转让的动产。
（三）保证贷款项下的保证合同。
（四）其他有价单证。
第三条 有价单证的交收。
（一）经办信贷员在接收借款人的有价单证时，应认真查验核实确认有价单证真实有效后，由借款人填写“贷款抵押物收据”，并将有价单证及“贷款抵押物收据”交营业处核验后双方加盖公章。“贷款抵押物收据”一式三份，一份交借款人执存，一份由营业处留存，一份由信贷部留存。
（二）营业处设有价单证登记本，记录有价单证名称、编号、金额、有效期、交单人、收单人、收单时间、交抵或注销等内容，交单人和收单人应在登记本相应栏签名。
第四条 有价单证的保管及管理。
（一）营业处指定专人负责有价单证的保管和管理。所有的有价单证均由专门人员集中编号保管，营业处记明细帐，会计处记总帐（表外）。
（二）有价单证一律交存我行在中国人民建设银行总行信托投资公司租用的保险柜保管。
（三）有价单证一般不外借。确有需要者，须经本部门负责人签署意见，到财会部营业处办理借阅手续；借出有价证券，须经营业处处长同意，借出时间一般不超过半个工作日。如确因业务需要借出连续时间超过半个工作日者，须经财会部总经理批准。借出有价证券须严格按规定办理登记手续。
第五条 有价单证的退还。
（一）经办信贷员在查实贷款人已全部清还贷款本息后，可凭借款人执存的“贷款抵押物收据”和信贷部门留底办理有价单证的退还手续。
（二）营业处收到借款人执存的“贷款抵押物收据”和信贷部留底后，应与自己留存的“贷款抵押物收据”进行认真的核对，核对无误后将有价单证交经办信贷员退还借款人，并在“贷款抵押物收据”上注明“已退单，此据无效”字样。
（三）“贷款抵押物收据”一式三份由营业处归档保管。
（四）经办信贷员向营业处取出有价单证时应在有价单证登记本上办理退单登记手续。
第六条 对贷款未到期，而有价单证有效期已满的退单及再次交单或贷款虽已到期，经借款人申请贷款人批准展期的抵押有价单证交退单及其管理按本办法第三、四、五条规定办理，但经办信贷员必须跟踪办理。有价单证的时效性由信贷员负责把关。
第七条 本办法由中国进出口银行财会部负责修改、解释，自公布之日起执行。